综述：

如何区分合法私募基金和非法集资？

2023年5月11日，最高人民检察院发布第四十四批指导性案例。该批指导性案例以金融犯罪为主题，其中，私募基金型非法集资相关案例对正确区分合法私募基金与非法集资具有指导性意义。

私募基金是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。

在生活中，很多投资者辨别合规私募基金的方式是查询该私募基金是否在中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）备案，但事实上，备案只是私募基金合法经营必须要履行的义务之一，并不能保证私募基金在运作过程中所有的行为合法合规。由于私募基金运作有非公开方性，许多违法违规行为得以隐藏。防控中心通过日常监测发现，已备案私募基金开展违规业务的情形并不罕见，投资者必须警惕。

一、私募基金违反多条监管红线，涉嫌非法集资

2019年7月，深圳前海C资产管理有限公司（以下简称“C资管”）披露，由于其基金产品主交易商正在接受某外国证券投资委员会的调查和走访，暂停包括私募基金在内的一切产品赎回。同时，根据中基协公告显示，C资管存在三大违规事实：一是向企业与自然人等非合格投资者进行民间借贷，用于公司运营、量化技术投资和基金投资。二是以公告或承诺函的方式向投资者承诺最低年化收益。三是实际控制人被判刑，但该公司未按规定向中基协报告该重大事项及更新机构诚信信息。

该案例中，C资管没有严格按照法律法规规定进行产品募集与管理，公司向社会公开宣传，承诺保本保息等，涉嫌非法集资。

二、私募基金通过虚构项目和约定保本高收益非法募资

深圳W股权基金管理有限公司（以下简称“W基金”）的实际控制人与股东在未取得相关许可的情况下，虚构建设工程项目，以私募基金的名义向不特定公众募资，导致2000余万元未兑付，涉嫌刑事犯罪，被检察机关提起公诉。后来，W基金又以城市更新单元项目发售基金产品，约定年化收益率12%，然而，在投资期限届满后，W基金并未向投资者退还本金及预期收益。

私募基金为了吸引客户，不仅虚构项目，还对客户私下承诺保证本金安全和高收益率，这类行为涉嫌非法吸收公众存款罪等。

三、投资冷静期内不履行返还义务，侵害投资者合法权益

X资产管理集团有限公司（下称“X资管”）是X叁号基金的执行事务合伙人，在基金投资合同冷静期内未履行确认与返还义务，被投资者诉至法院。经法院审理查明，公安机关曾对X叁号基金的实际控制人涉嫌非法吸收公众存款案立案侦查，涉案的企业包括X资管与其所发售产品X叁号基金。后来，有关起诉材料被移送公安机关处理。

《私募投资基金募集管理办法》规定，募集机构在完成合格投资者确认程序后，应给予投资者不少于24小时的投资冷静期,投资者在冷静期满后经过回访确认方可签署私募基金合同。涉案机构在合同规定冷静期内未履行相关义务，对投资者的合法权益造成了较大的侵害。

案例启示

从上述案例得知，判断私募基金是否合规不能仅凭备案与否，而需要综合查看多方面的情况。

首先要看私募基金的信息披露情况，备案的私募基金须向中基协报送机构和产品基本信息，中基协也会在每个基金的查询页面显示提示信息。

其次要看私募基金的投资人群，私募基金只能面向符合条件的特定投资者，证监会在官网发布了《私募基金投资者适当性相关规定》，清晰说明了相关标准。而非法集资则常常忽略投资者的适当性，并向不特定对象非法募集资金。

再次还要看私募基金的投资标的和投资策略，私募基金的投资标的多样，但都需要符合国家法律法规，而非法集资往往投资于一些高风险项目，如虚构项目、关联企业项目，甚至是传销、网络赌博等，为此，非法集资常常刻意强调投资项目保本、安全、高收益、机会难得、符合国家政策趋势。此外，要留意私募基金管理人的资质和信誉，一些私募基金管理人可能没有相关的从业资格或信誉不佳，其产品非法集资风险较高。

总之，区分合规私募基金和非法集资需要综合考虑多个因素，不能仅仅以备案为依据。投资者在选择私募基金时，要认真了解其产品、管理人及相关的法律法规，做出理性的投资决策。私募基金管理人也要从自身出发，加强自律，遵守法律法规，为合法合规的私募基金行业发展贡献力量。

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